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2020年11月24日纳益其尔侵权案最新应对方法汇总

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发表于 2020-11-24 15:27 来自手机 | 显示全部楼层 |阅读模式
     2019年9月,我们有功网美妆论坛和妆家人app开始关注报道纳益其尔侵权案的事件。10月我们开始组建店主微信群,目前已经有三个群近1200名化妆品店主在群内,组织大家一起来维权,交流各地的庭审动态和相关情况。但是,到今天了仍然每天有化妆品店接到律师函或新增被告上法庭。他们为什么还要接着卖纳益其尔,为什么对这么多店被告上法庭还无动于衷?值得我们行业人三思。
    一年多来,我们和纳益其尔一方的斗争主要分为四个阶段:
   第一阶段是纳益其尔一方犯下大错,起诉签名用的北京纳益其尔国际贸易有限公司,根据我国法律规定,外国人或企业在中国可以委托自然人或律师起诉,而不能委托法人单位起诉,在我们多次披露这个起诉主体错误后,纳益其尔一方自知理亏,在2020年春节前大量撤诉。

   第二阶段,我们提供答辩模板,让化妆品店准备好供货商的营业执照、进货单和打款证明,从我们是不知情的情况下进货的,不承担侵权赔偿责任。这期间的官司是互有胜负,进货凭证确凿的基本上都胜诉。

  第三阶段,纳益其尔一方看我们胜诉案件增多,开始改变策略,在侵权赔偿之外向化妆品店索要“制止侵权的相关费用支出”,这期间的化妆品店被打个措手不及,在进货凭证确凿的情况下仍然要赔付纳益其尔3000~7000元不等的费用。后期我们根据对方起诉状的内容改变增加了大篇幅不该支付制止侵权费用的答辩内容,情况略有好转。

第四阶段,纳益其尔一方开始增加供货商为关联被告,我们的答辩除了继续在进货证明上作文章,另外增加还击纳益其尔一方的程序不合法,如有的官司是杨伟华个人起诉的,可以根据法院判决提请法官注意,杨伟华无权由个人发起起诉。还有取证公证申请人是北京瀚汇铭公司的,提请法官注意该公证书的法律程序有问题,不能作为法庭证据采用(目前部分区域已经有效果)。

  今天我们把针对不同阶段的应对方法汇总在这里,供涉案的化妆品店主参考:

   一、接到律师函了怎么办?

      首先跟大家百度一下律师函的意思:律师函是指律师接受客户的委托就有关事实或法律问题进行披露、评价,进而提出要求以达到一定效果而制作、发送的专业法律文书。用律师函对某一事实进行法律评价和风险估计,其目的在于以法律尺度和律师的判断,对送达对象晓之以法律事实,动之以利弊得失,让送达对象得出自己的“法律评价”,即“传法达意”。

     根据这个定义,我们可以明白两点:
1、律师函只不过是表达了当事人的某种意图或者意愿,其实没有法律强制力。
2、律师函里包含律师的“法律评价”,大致的意思是“你依照法律必须得这样做(分析一番),不这样做我将用法律手段解决问题(已通知律师)”, 有些人把这“形象”地形容成是一封合法的“恐吓信”,当然这是俏皮话,但却揭示了律师函具有心理底限预警功能,很多时候是以一种合法的姿态作出的强势的意思表示。

    律师函,其实就是一封“合法的恐吓信”。在纳益其尔案中我方既无故意侵权的主观故意,也没有给品牌方带来重大损失的客观事实,对方的真实目的就是要钱,一家门店要给8000或1万以上。与他们沟通是没有意义的,他们就想“不战而胜”、“不功而获”。如果仅凭一封律师函就能讹几千上万,我们以后就会面临更多这样的敲诈勒索。退一万步,即使打官司,我方输了的最坏的结果也就是赔6000~8000元钱,但是他们至少要付出诉讼、到庭答辩。总之,我们绝对不能轻易投降,助长行业内的歪风邪气,让他们轻松得钱。最好的应对方式就是告诉对方,请出示我方侵权的证据,再就是表明我店是正常进货,有进货单和打款等(这个表明非常重要,后期打官司可以作为我方无过错的证据)。后面如果他们索要高额赔偿,不答应就是了。书面回复他以下内容,然后寄给他。内容拍照,寄也拍照。如果微信回复,记得保留,千万不要删:

    我店销售的不是假货,是我x月x日在x地正常进货。请你当面检验,或者与你一起去我的供货商处面议,他大概率是不会来的了,敲诈勒索就不用理他了。后面他要花钱起诉,在要求赔偿制止侵权这部分的钱时,我们就能拿出证据证明这是我方无过错,不该赔偿这部分费用的。(这条相当重要,很多店进货证据确凿但仍然被判支出制止侵权费用就是因为没有做好这方面的答辩,或者是对方有你不配合的证据。)

  提醒化妆品店家注意,接电话时对方律师肯定会录音作为证据保存,没有把握的不要通话,就说不方便接电话,有事请发文字信息,看到文字信息时慎重回答,这样就不至于给他们把柄。


二、接到法院传票了怎么办

      不要慌,不要怕,这可能是各位人生宝贵的一段经历。少抱怨,少气愤,当学习、当磨练。时代在发展,社会在进步,打官司这种事情会越来越多的涉及到我们的生活。到法院打官司其实就是讲法律、亮证据,在法官的主持下跟对方讲道理。纳益其尔案其实很小,这个案子小到你都不用请律师,按我们提供的意见和建议去做答辩就行。经一事,长一智,以后遇事了可以指导身边的人怎么应对。

       第一,当法院给你送达传票的时候,如果没有特殊原因,最好要签收,因为不管你是否签收传票,之后的诉讼程序依然会照常进行,你没有签收传票的话,之后的诉讼对你不利,一句话,积极应诉,避免消极殆战。
     第二,签收传票之后,一定要第一时间亲自到发出传票的法院去了解案情,有很多法院只寄传票和起诉状,原告的证据材料没有寄。你是当事人,有权查看对方当事人针对你的起诉状以及提交的相关证据材料。这个很重要,因为后面你要应诉举证和答辩一定要针对对方的证据来反驳。例如对方购买的时间、取证过程等,
     第三,在举证期限内,搜集并提交对自己有利的证据材料,申请传召证人等。如果是要将反诉状以及材料寄送到法院的,建议一定要使用最安全的EMS快递,而且一定要留下该快递的寄送凭证,用以日后诉讼之时作为辅助证据。

    在法庭上也不用紧张,遵守一般的社会道德和公众秩序即可。听从法官的指令,在法官要求发言的时候用最平静的心态叙述自己认定的事实,不要对原先和原告律师有人身攻击或言论攻击。


    顺便跟大家解释一下,为什么你会觉得法官偏向纳益其尔一方,为什么他们总要你和解。

     打了官司的店主都反应,法官好像偏向对方,一直劝我们私了和解。原因就是如果把一个民事纠纷案调解了,就是法院调解了民间矛盾,这是成绩。法官调解时在双方面前都会说另一方有利,要你和解。民事纠纷和解了,对于法院和法官来说,就是成绩优秀。
民事纠纷如果判了,双方服判,这个就是成绩合格。民事纠纷判了后不服判决上诉,这是不及格。法院最不喜欢的是上诉,那说明他们判的人家不服,所以他们会尽量选择公平折衷的方案。
     这是民事纠纷的一些基本常识。大家不要被对方律师或法官的说辞给弄糊涂了。

      一般民事纠纷,现在都进行调解。不仅起诉前调解,起诉后开庭前调解,开庭后还可以调解。即使到执行阶段,也能进行执行和解。案件进入二审程序,进入再审程序,还可以调解。简单说,调解贯穿民事纠纷的始终。诉讼中间的调解是人民法院和当事人进行的诉讼行为,调解协议一旦双方签字,并经法院依法确认,与法院判决具有同等效力。针对案件的难易程度和不同情况,在实践中,人民法院一般采用以下几种方式进行调解:    1、诉前调解。
    2、立案调解。立案调解是人民法院在立案时,及早介入,对案件进行调解,是对诉前调解的一种有效补充。
    3、庭前调解。庭前调解指在诉讼程序启动后,开庭审理之前,由法院组织纠纷当事人进行和解,并促使当事人达成合意从而解决纷争的诉讼活动。
    4、书信(网络、短信)方式调解。
    5、社会化调解。
    6、开庭调解。开庭调解是指在开庭审理时,对当事人进行调解,是开庭审理的组成部分。
    7、庭后调解。庭后调解是指庭审结束后,判决下发前法院组织当事人进行调解。
    法律依据:《中华人民共和国民事诉讼法》第九条人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成的,应当及时判决。

    三、写答辩书或上诉状的几个重点

    1、答辩人被起诉的涉案产品有合法来源,答辩人是通过正规合法的途径于***年**月**日从**省**市***街***号***公司购进,附证据:进货单、打款凭证。根据商标法第五十六条规定“……销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品,能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的,不承担赔偿责任。”因此可知,答辩人没有侵犯被答辩人商标专用权的故意,无需承担任何侵权责任。至于被答辩人提交的证据,其并不能当然作为认定答辩人商标侵权故意的依据。民事商标侵权则需要有当事人的主观故意为前提。因答辩人的涉案产品有合法来源,答辩人没有商标侵权故意,因此无需承担商标侵权责任。中国裁判文书网(2019)闽09民初541号、(2019)闽09民初544号和(2020)闽民初134号,这三起案例与我方情形相同,法院判决不承担赔偿责任。

    首先,要提供供货商的营业执照,证明自己是在合法的商家进货,商家如果不提供的可以通过企查查或天眼查搜索到。其次是进货单,注意,这份进货单一定要盖章,如果没有了进货单的可以跟供货商说明情况了补开并盖章。第三是要有打款的凭证,如果没有打款凭证的可以在答辩状上说明是现金当场付讫。

    2、起诉状落款如果是北京纳益其尔公司的,或者只是杨伟华律师的,答辩就很容易了,因为,这两个人都没有权利起诉,用法律专用词语来说就是起诉主体不适格。

    针对起诉状落款是北京纳益其尔的答辩词:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十四条规定,在中华人民共和国领域内没有住所的外国人、无国籍人、外国企业和组织可以委托中华人民共和国律师或者其他人代理诉讼。其他人作为代理人参加诉讼的,还应该符合《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第八十八条的规定。即在中华人民共和国境内进行民事诉讼,其委托诉讼代理人应当为我国律师或其他符合法律规定的自然人。本案中,韩国纳益其尔公司虽然授权北京纳益其尔公司代为签署民事诉状并提起诉讼,但北京纳益其尔公司作为企业法人,并不属于民事诉讼法规定的可以作为代理人参与诉讼的适格主体。因此,韩国纳益其尔公司关于北京纳益其尔公司代为签署民事诉状并提起诉讼的授权违反了民事诉讼法律规定,根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条规定,该授权属于无效授权。北京纳益其尔公司基于该无效授权在相关起诉状中加盖自己公司印章的行为不产生诉的法律效力。

   针对起诉状落款是杨伟华律师的答辩词:
《中华人民共和国民法总则》第63条规定,公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为,代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。本案中,虽然杨伟华因授权获得代理人资格,但杨伟华只能以被代理人株式会社纳益其尔名义提起诉讼,而本案民事起诉状中,虽然原告列明为“株式会社纳益其尔”,但民事起诉状并未有株式会社纳益其尔的签名或者盖章,而在民事起诉状起诉人处仅签有杨伟华印章,并无其他人签名或盖章。因株氏会社纳益其尔的授权委托书并未授权杨伟华可以自己名义进行起诉,杨伟华亦未能提供确凿充分的证据证实其对案设著作权享有权利。故杨伟华在起诉人处签署自己的名字提起本案诉讼主体不适格,应予驳回。参看安徽省滁州市中级人民法院十月二十八日所作的相关判决。附图:
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   3、取证公证申请人不是“株式会社纳益其尔”的
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申请人是株式会社纳益其尔的是合乎法律规定的公证书

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申请人不是株式会社纳益其尔的公证书不能被法庭采用。

    根据中华人民共和国公证法第二十六条,自然人、法人或者其他组织可以委托他人办理公证;
    第三十一条,有下列情形之一的,公证机构不予办理公证:(二)当事人与申请公证的事项没有利害关系的;

    根据这两条法律可知:公证当事人是指与公证事项有法律上的利害关系并以自己的名义向公证处提出公证申请,在公证活动中享有权利和承担义务的公民、法人或非法人组织。根据规定,公民、法人或非法人组织要成为公证当事人,必须具备三个条件:(1)以自己的名义向公证处提出公证申请;(2)与申请公证的事项有法律上的利害关系;(3)在公证活动中以自己的名义独立享有权利并承担相应的义务。公证活动中,当事人如果不具有完全行为能力时,应当由其法定代理人代理;法人申办公证,应当由其法定代表人代表。当事人可以委托代理人代为申办公证。但申办遗嘱、遗赠扶养协议、赠与、认领亲子、收养、解除收养、委托、声明、生存及其他与当事人人身有密切关系的公证事项,当事人必须亲自办理。

    同类诉讼案中有(2020)深前证字第012011号、(2019)淮盱证民内字第3277号、(2019)淮盱证民内字第3611号、(2019)淮盱证民内字第4054号、(2019)厦鹭证内字第98129号、(2020)粤江五邑第2272号等公证书申请人均为株式会社纳益其尔。

本案提供的公证书的申请人为北京瀚汇铭知识产权有限公司河北分公司,与申请公证的事项没有利害关系,明显不符合公证法第三十一条法律规定。因此,公证书(2019)冀石国证民字第4189号与本案无关,不能作为证据被采纳。(红色字体根据各公证书具体内容填写)

    本案起诉人是株式会社纳益其尔,公证申请人只能是株式会社纳益其尔,其它人员只能作为株式会社纳益其尔的委托人而不能作为申请人。不符合的申请人申请的公证不具备有法律效果,请法官不予采纳。

  4、 取证公证申请人是“株式会社纳益其尔”的
  如3所示,公证书申请人虽然是株式会社纳益其尔,但根据我们已知的公证书的流程得知,该公证书的实际授权流程是株式会社纳益其尔授权给北京纳益其尔国际贸易有限公司,北京公司再授权北京瀚汇铭知识产权公司,北京瀚汇铭公司再委托其地方的分公司员工。这样的转授权已经违反了我国关于转委托(复代理)的法律规定。根据《合同法》第四百条 【转委托】受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意,受托人可以转委托。转委托经同意的,委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人,受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的,受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任,但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。

    根据以上材料,我方认为这份公证书违反了公证法的规定,不能作为法庭证据采纳。其申请人是株式会社纳益其尔,委托人是某某某的,系伪造的委托。请法官要求原告提供株式会社纳益其尔授权某某某的文件。

   时间仓促,后期再续补。总之,打官司不用怕,甚至不需要请什么律师,只要你在微信群和大家多交流,多看看相关的法律庭审的录像,写好答辩状了给我或群内其他已经打赢官司的店老板看。没什么事的。我们赢的官司少说也有几千起了,
 楼主| 发表于 2020-11-24 18:28 来自手机 | 显示全部楼层
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 楼主| 发表于 2020-11-24 18:28 来自手机 | 显示全部楼层
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发表于 2020-11-24 19:55 来自手机 | 显示全部楼层
谢谢余总,辛苦了
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发表于 2020-11-29 14:16 来自手机 | 显示全部楼层
余总  我今天收到律师函了   律师函上的公章是北京盈科广州律师所的   这是真的吗
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